Eventos inesperados ocorrem o tempo todo, de pandemias a calamidades naturais. Todos esperamos que a empresa possa continuar operando, mas essas circunstâncias às vezes podem impedir que uma empresa cumpra suas obrigações. Essas interrupções são legalmente atribuídas a eventos de força maior, que se traduz do francês para “força maior”. Estes estão fora do controle das partes, incluindo proprietários de empresas, funcionários, fornecedores e clientes. Apesar do que parece ser, força maior não está implícita na lei comum. Em vez disso, você deve proteger sua empresa contra a incapacidade de fornecer seus serviços. Examinaremos o contrato e a amostra da Cláusula de Força Maior.
O que é uma cláusula de força maior?
No direito dos contratos, força maior refere-se a uma cláusula incorporada em muitos contratos que libera as partes contratantes de suas obrigações contratuais em caso de circunstâncias excepcionalmente inesperadas e imprevisíveis.
A cláusula de força maior é acionada por um evento extraordinário ou pelo surgimento de um conjunto extremo de circunstâncias que estão totalmente fora do controle das partes do contrato e tornam o contrato inexequível.
Uma declaração de guerra, um surto de doença, um furacão, um terremoto ou outras ocorrências de desastres naturais que se enquadram no termo legal “ato de Deus” são exemplos de circunstâncias que podem desencadear uma cláusula de força maior.
Ressalta-se, no entanto, que a mera ocorrência de tais ocorrências não constitui disposição de força maior. O incidente catastrófico também deve impedir diretamente pelo menos uma das partes do contrato de cumprir suas responsabilidades contratuais.
Objetivo da Cláusula de Força Maior
O objetivo das disposições de força maior é aliviar uma parte quando ela não é mais capaz de cumprir seus compromissos, normalmente como resultado de um desastre catastrófico e imprevisto.
Cláusula de Força Maior do Contrato
Os contratos comuns que incorporam uma disposição de força maior incluem:
- Contratos de eventos
- Contratos de casamento
- Apólices de seguro
- Contratos de fotografia
- Contratos de serviço
- Acordos operacionais
O Uso da Cláusula de Força Maior
Cláusula de Força Maior significa “força maior” ou “força maior (ou superior)” em francês. O conceito originou-se no direito civil francês como parte do Código Napoleônico e posteriormente estabeleceu a lei comum; na maioria dos países do mundo, dos Estados Unidos a Cingapura.
Para que a cláusula de força maior seja aplicada como uma disposição do direito contratual, muitas características cruciais devem estar presentes:
- A ocorrência ou coleção de circunstâncias deve ser extraordinária – extremamente excepcional.
- O evento ou circunstância deve ter um impacto material na capacidade das partes contratuais de cumprir suas obrigações contratuais; o efeito líquido deve ser tornar extremamente desaconselhável o cumprimento das obrigações contratuais de uma ou ambas as partes; ou comercialmente impraticável, ilegal ou totalmente impossível.
- A ocorrência do evento ou situação de força maior não poderia ser razoavelmente esperada por qualquer parte do contrato; estava, em qualquer caso, completamente fora do controle de ambas as partes do contrato.
- A parte ou partes cuja capacidade de desempenho contratual é afetada devem ter feito todo o possível para mitigar; o impacto da ocorrência de força maior – em outras palavras, eles devem ter tentado uma “solução” razoável para superar as dificuldades consequentes.
Uma disposição de força maior em um contrato geralmente especifica o tipo de evento ou condições que as partes do contrato concordam que constituiriam uma ocorrência de força maior e desencadeariam a aplicação da cláusula.
As cláusulas de força maior geralmente não liberam totalmente as partes contratuais de todas as responsabilidades (assim, efetivamente anulando o contrato). Por exemplo, se a agitação civil generalizada a tornasse fisicamente insegura; para um fornecedor entregar mercadorias conforme especificado em um contrato com um comprador; a cláusula de força maior do contrato só pode exonerar o fornecedor da obrigação de fornecer itens; dentro do prazo estipulado no contrato.
Um Exemplo de Cláusula de Força Maior
As empresas ABC e XYZ firmam um contrato em que a primeira fornecerá componentes componentes à segunda; que a ABC importa do único país onde as peças são fabricadas e que a XYZ utiliza na produção dos bens que vende.
Porque as mercadorias fornecidas pela Empresa ABC à Empresa XYZ são importadas de outra nação; as empresas podem incorporar em seu contrato cláusula de força maior que se refira especificamente a atos políticos imprevistos; que podem deixar a Empresa ABC incapaz de cumprir seus compromissos contratuais.
Por exemplo, uma disputa política pode levar o governo a proibir a importação de qualquer mercadoria do país; onde a Empresa ABC obtém seus componentes. O embargo, que está claramente fora do controle de ambas as empresas; tornaria difícil para a Empresa ABC obter as peças que prometeu fornecer à Empresa XYZ.
Nesse caso, a cláusula de força maior do contrato liberaria a Empresa ABC de suas obrigações para com a Empresa XYZ; pelo menos enquanto durar o embargo. Pelo lado mais leve, um tribunal inglês decidiu recentemente que uma conclusão infeliz de uma partida de futebol não constitui uma ocorrência de força maior.
COVID-19 e Cláusula de Força Maior
Para muitos indivíduos e empresas, a pandemia do COVID-19 é uma ocorrência de força maior. Como resultado, vários indivíduos e empresas estão buscando alívio dos compromissos contratuais assumidos antes do surto de Covid-19.
Cláusulas contratuais de força maior provavelmente serão acionadas pela pandemia em situações; onde as medidas de bloqueio e quarentena do governo impossibilitam que uma ou ambas as partes cumpram suas responsabilidades contratuais.
No entanto, é crucial lembrar que um declínio geral nas condições de negócios, como uma recessão; não é considerado motivo suficiente para uma parte buscar alívio sob o termo de força maior de um contrato.
Restrições de Força Maior
A força maior está restrita às ocorrências especificadas na cláusula e as consequências de tais eventos conforme acordado pelas partes.
A parte que alegasse força maior teria que demonstrar que o evento prejudicou ou inviabilizou sua capacidade de cumprir o contrato. A frustração é limitada a eventos que dificultam o desempenho ou alteram drasticamente as circunstâncias do contrato.
Amostra de Cláusula de Força Maior
Basta copiar e colar o exemplo de linguagem da cláusula de força maior abaixo em seus modelos de contrato existentes. Certifique-se de manter os campos em negrito atualizados.
Amostra de Cláusula de Força Maior 1 - Contrato de Prestação de Serviços:
Se e na medida em que o cumprimento de qualquer uma de suas obrigações sob este Contrato for impedido, impedido ou atrasado direta ou indiretamente por incêndio, inundação, terremoto, elementos da natureza ou atos de Deus, atos de guerra, terrorismo, tumultos, distúrbios civis, rebeliões ou revoluções, ou qualquer outra causa semelhante além do controle razoável de tal Parte (cada um "Evento de Força Maior"), e tal descumprimento, impedimento ou atraso não poderia ter sido impedido por tal Parte, a Parte cujo desempenho é proibida, dificultada ou atrasada por um Evento de Força Maior deve notificar imediatamente a outra Parte da ocorrência do Evento de Força Maior e descrever a natureza do Evento de Força Maior em detalhes razoáveis. A WSI continuará a pagar os encargos da IBM pelos Serviços durante o Evento de Força Maior.
Amostra 2- Contrato de Serviço Hospedado:
Intervenção forçada. Nenhuma das partes será responsável por qualquer falha no cumprimento de suas obrigações sob este contrato devido a causas além de seu controle razoável, incluindo, sem limitação, atos ou omissões de autoridades governamentais ou militares, atos de Deus, escassez de materiais, atrasos no transporte, incêndios, inundações, doenças, distúrbios trabalhistas, tumultos ou guerras, desde que notifique o outro prontamente de sua invocação desta disposição e faça esforços diligentes para retomar o desempenho. Para fins de esclarecimento, o cliente reconhece que no caso de serem emitidas recomendações por: (i) controladora da NAVITAIRE “Global Watch Program”
Quais são as ramificações de um evento de força maior?
A parte prejudicada deve ser liberada de suas obrigações contratuais? Em alguns projetos, um incidente de força maior, como um raio atingindo uma subestação de transmissão da usina e tornando-a temporariamente inoperante, provavelmente terá um impacto em todo o projeto. Em alguns projetos, como uma concessão de água em toda a rede, a força maior pode ter impacto em uma determinada estação de tratamento ou estação de bombeamento, mas não em toda a rede.
A parte impactada deve ter uma obrigação clara de minimizar a interrupção causada por força maior.
Certas ocorrências devem ser consideradas força maior para uma das partes, mas não para a outra? Para garantir que os eventos de força maior apenas aliviem as responsabilidades na medida em que impeçam a parte de realizá-los, deve-se tomar cuidado.
#1. Danos em dinheiro
O contratante é obrigado a pagar indenização se a conclusão ou algum outro evento não ocorrer em uma determinada data? Se for o caso, o contrato deve prever que a data em causa seja prorrogada por qualquer momento em que o contratante esteja impedido de exercer a actividade em causa.
#2. Pagamentos futuros
Quanto (se houver) deve ser pago ao contratado, mesmo que não possa cumprir suas obrigações? Isso deve ser declarado explicitamente.
#3. Documentos adicionais do projeto
Existe um acordo de projeto associado que também pode ser impactado? A linguagem nos acordos de projetos conectados é “back-to-back”? Por exemplo, se uma empresa de projeto não receber receita como resultado de uma ocorrência de força maior sob um contrato de compra de energia, ela ainda será obrigada sob os termos de recebimento ou pagamento do contrato de fornecimento de combustível?
Os credores vão querer ter certeza de que o conceito e o tratamento de força maior sejam consistentes em todos os contratos do projeto. No entanto, deve-se notar que a força maior apenas isenta uma parte de agir sob um contrato na medida em que a execução sob esse contrato seja dificultada ou impedida. Como resultado, pode ser importante incluir uma cláusula que se refira especificamente a situações em que uma parte não possa cumprir suas funções sob outro contrato por motivo de força maior.
Rescisão de Força Maior Estendida
Deve haver uma rescisão em caso de força maior prolongada? Caso seja estabelecido um prazo máximo durante o qual os impactos de um único incidente ou a duração total de eventos de força maior dentro do período de concessão podem durar antes que uma ou ambas as partes possam agir para retirar o projeto ou cobrar indenização por danos incorridos.
NB: Desconfie de linguagem que se refira à continuação da ocorrência de força maior por um determinado período de tempo; o que importa é a duração dos efeitos limitantes da força maior.
A premissa é que as partes terão seguro e outros recursos para passar por um momento de força maior, mas devem finalmente poder cancelar. Se optar por continuar com o projeto apesar da força maior em curso, a compensação da empresa do projeto durante a força maior geralmente será aumentada para oferecer um incentivo para ficar.
Conclusão
As disposições de força maior fazem muito sentido em teoria. Por um lado, eles permitem que as partes gerenciem melhor os riscos e se protejam no caso de algo inesperado ocorrer.
A questão principal é que essas cláusulas geralmente favorecem os grandes porque nem sempre são completamente simples e diretas. Além disso, essas cláusulas podem ser usadas por grandes e poderosas seguradoras para fugir da responsabilidade. Em contraste, se o Joe médio se beneficiar de uma exceção de força maior, ele ou ela pode não ter os recursos financeiros para demonstrar que o incidente em questão se qualifica.
Perguntas frequentes sobre a cláusula de força maior
Quais são os 3 elementos de força maior?
Em geral, para que um incidente acione uma cláusula de força maior, ele deve ser imprevisto, externo às partes do contrato e grave o suficiente para impossibilitar a parte de cumprir suas obrigações contratuais.
Quais são exemplos de força maior?
Guerras, ataques terroristas e pandemias, bem como desastres naturais classificados como “atos de Deus”, como inundação, terremoto ou furacão, são exemplos de eventos que podem desencadear uma cláusula de força maior.
Existem diferenças entre as jurisdições de direito comum e civil em relação à força maior?
O tratamento da força maior difere significativamente entre os regimes de direito consuetudinário e de direito civil.
As consequências decorrentes do COVID-19 constituirão força maior?
A medida em que o COVID-19 e seus efeitos e consequências a jusante constituem um evento de força maior qualificado é altamente específico de fato e depende, entre outras coisas, dos termos do contrato, dos fatos específicos, da lei aplicável e de como os tribunais nas jurisdição(ões) interpretam as disposições de força maior.
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